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ciplawyer@163.com专利开源及其价值探讨
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从4G的开启，大唐电信成为国际通信标准的引领者，再到安卓系统的国内的广泛普及，与苹果抗衡的同时也成为各大APP市场APP所必须匹配的系统。然而，安卓和4G 大唐电信的开放并不是最典型的，国外特斯拉电动车“我们所有的专利都属于你”宣布专利开源，才是专利开源的代表。特斯拉公司选择专利开源的模式推行自己的标准，抢占市场，以占据在电动汽车行业的领先地位。为实现技术专利开源的目标，特斯拉公司选取推进“充电桩标准模式”、商业秘密与技术开放结合、与竞争对手强强联合三种手段，其中技术开放就是重要的一环。专利的开源不再是一种个别现象，甚至可能成为一种未来战略趋势。
开源，英文为OPPEN SOURSE，即开放资源，最早源于计算机软件的开放使用，Linux——第一个采用开放源代码软件开放模式的软件协作计划，一经出现便使得开源一词成为软件界最为火热的名词之一，随着其他领域的开放使用使得开源一词进而延伸到其他领域。专利开源则是指专利的持有者，以零使用费的方式将所持有的专利的部分或者全部权利交与不特定人使用。专利开源从方式看似乎是对专利制度所保护的合理垄断的一种批判，但实际上却是一种专利制度的转换性使用。商人都是“无利不起早”，而商人作为专利的主要使用者及商业用途是专利的主要使用方式来看，专利开源实则也是一种商业策略。
就目前而言专利开源主要包含三种具体模式：免费的专利许可、公开放弃专利权、以及通过组建专利池实现特定主体间的专利开源。
免费的专利许可不难理解，诸如特斯拉及安卓都是采用这种方式，不特定人可以免费使用其所有的专利，但持有者并不放弃其对专利所享有的权利，通俗而言就是持有者完全可以依其心情在某天忽然宣布不再免费许可其专利，那么此后所有使用人就必须依照法定途径经由权利同意获得许可并缴纳许可费。
公开放弃专利则是在专利的保护期尚未届满，但专利权人公开声明放弃对专利的所有权，使其进入公有领域，任何人均可以任何方式使用，且之后专利权人不得再次收回，其专利一经放弃便已然成为公知公用技术。
第三种则是最能体现专利开源的策略选择的。在知识产权战略中，专利池的运用十分普及，专利池是指企业之间相互将自身专利许可给对方使用而结成专利联盟。通常的专利池往往是有对价的，而在专利开源的情况之下，更多的是互利共赢。前两种开源方是所面向的对象是不特定的，而后一种则是相对特定的，甚至可以是一个行业内某一领军者对自身专利的开源，或者两主体间的对等许可，它是包含了普通的专利池的。
狭义的专利开源是基于信赖或其他特殊关系，交由某一特定人以特定的方式免费使用，但这样的开源并不值得讨论，它具有的只是民法上的意义，并不具有代表性，也并不会在社会生活中被广泛使用。因此，本文所讨论的也仅是商业意义上的专利开源。
专利开源不是突发奇想，也不是一蹴而就的，开源的发展形成过程实际上就是利益的不断衡量的过程。基于各种原因出现的软件开源，在为企业的软件开发者带来利益的同时，也引起了对于开源软件的讨论，同样，专利的开源也一样值得从各个利益主体的角度基于利益衡量的方法来考量：
1、基于企业视角的价值探讨：
企业实施专利许可战略的目的，除了盘活企业专利无形资产、提高整体的市场竞争力等方面的因素外，主要还是改善企业财务状况、提高企业经济效益。[1]其一，对于专利开源方来说，其将自己的技术免费交于他人使用，使得自己的技术渗透到其他企业之中，以自身技术引导其他企业之发展，无疑可帮助其建立以自身技术为主导的行业标准，从而在行业竞争中占据有利地位。其他企业在使用该企业开放的专利技术时很有可能产生对该企业的依赖，开源专利的企业可以利用这些依赖建立起自己的行业标准，并利用此依赖掌握话语权。其二，通常专利开源虽然在形式上表现为免费，但实际上开源方多会利用这种机会向使用者获取到人力、物力、合作机会等其他并不直接表现为货币的利益。在专利开源的同时，开源专利的持有者能够通过使用者获得更多合作机会，获得更多的资源，加快企业本身的发展。
而另一方面，专利开源是否会导致技术缺失？专利开源是将自己持有的专利技术免费交由他人使用，所开源的专利也多是具有市场影响力的专利技术。当他人利用其专利技术后研发新的更具竞争优势的专利技术并进行垄断时，企业的技术优势是否就会因此流失？这些无疑都是开源方本身及我们所需要深入考虑的问题。纵使企业可以通过约定从属专利的方式获得新专利的使用权，但企业也可能就会因此而受到牵制。专利技术优势的缺失也会使企业竞争优势减弱，这样的减弱对科技企业来说无疑是致命的。同时，专利开源的获利周期通常较为漫长。专利开源是通过开放专利，他人使用专利进行技术渗透，主导依赖，从而成为行业的标准制定者。以及他人使用开源专利所应使用的配套措施来获取利益。这些无疑都是一个需要漫长时间的过程，而企业在等待这个时机成熟的过程中所需要持续消耗的资金及风险也是巨大的。倘若在这一阶段企业的资金及后续技术未能及时满足开源的要求，企业很可能面临着技术缺失、行业地位下降、资金供应不足等诸多挑战。
开源专利使用者是难以完全由开源方控制的。这是指当开源专利投入到社会之中后，即使与之签订合同后，也难以制止使用者违约使用开源专利。使用者可能使用开源专利，或者通过开源专利来获得不正当利益，这些都是可能存在的。使用者的数量众多，范围极广，分布于各地，这对监管十分不利，且在产生纠纷后的取证也同样不利。而且目前对于开源专利的法律纠纷解决机制是不完善的，专利开源作为一种新的专利许可使用的方式，相应的法律制度仍有待完善。
而就开源专利使用者中的企业而言，专利的免费开放无疑会减少其研发开源专利同类新技术的成本，也能减少使用专利技术而需要支付的使用费用，将资金投入到其他更有需要的领域之中。专利开源能够帮助使用者一定程度上突破研发瓶颈，获得新的技术基础、研发基础，也能拓展使用者开发新技术的新思路。但是在带来新思路的同时也有一个隐患，那就是与传统的专利制度所造成的大部分企业都着眼于自身的专利研发以实现垄断的情况相比，专利开源之后，部分企业可能会因为依赖专利开源而减少对后续或者其他专利技术的研究，一味依赖开源技术，从而一定程度上会使得企业的技术停滞不前。当专利不再开源，这样的企业必然会面临巨大的发展困难。
2、基于消费者视角的利益价值探讨:
专利开源是对传统的专利制度的一个创新和突破，这即是专利开源模式对于专利制度本身的意义。传统的专利许可需要支付报酬，有诸多的限制，专利制度造成的垄断，其引发的成本上涨最终会体现为商品价格的上涨，而上涨的这一部分费用最终会由消费者来承担，这导致了社会资源的无效利用与浪费。而专利开源则打破了这种垄断，实现了资源的共享，在一定程度上，使有限的资源得到更加充分的利用。因此在开源的环境下，行业的研发成本降低的直接影响就是产品的价格更低，更多质量优良价格亲民的产品将会出现在市面上，这也是专利开源为消费者所带来的直接利益。专利开源使得各个企业的技术得以发展，那么，市场上的产品就会增加，消费选择的余地也会增加，消费者可以货比三家，有所选择与比较。产品多元化，选择多元化，则是带来的间接利益。
从特斯拉最先宣布开放其所有的专利的案例中我们也不难看出，就电动汽车的充电设备而言，国内的电动汽车行业没有像特斯拉一样完备的充电设施。消费者充电时必须到指定位置使用指定的设施，这无疑大大增加了消费者的使用成本。以此类推，消费者在使用带有开源专利核心技术的产品时，这一产品的售后服务就是一大难题。这类产品损坏的修补、配套措施的使用很可能就需要到指定的地点才能完成，这些将会为消费者带来无法避免的麻烦，甚至可能是潜在使用成本增加。
3、基于行业视角的利益价值探讨：
专利开源，使得整个行业更具有整体性，有了固定的标准和统一的研究方向，为行业的整体发展也带来契机。社会各界对开源专利的善意使用也是促进专利制度公平公正。专利开源作为一项新的专利利用方式也必将推动专利制度的发展和完善，以适应新的时代下新的使用方式的制度需要。
专利开源的发展会推动专利制度的逐步改变、专利开源的相关法律法规的完善，使得开源成为一种新时代的新常态的使用，也更加有利于社会形成技术合作开放，互利共赢的新局面。而这些新制度新局面的形成，不仅仅只是推动某一开源行业的发展，更重要的是能推动其他行业内部的交流合作，乃至行业与行业间的合作，推动各大行业的发展。
但专利开源也并不一定就是对资源的最大利用，也有可能是一次变相的垄断。企业开放这一技术时并没有开放相关的其他专利技术，这些相关的其他专利技术仍以传统的专利保护方式进行保护。当使用者使用已经开源的专利时极大可能会触碰到相关专利的边界，企业则通过这些配套的专利技术牵制使用者，使得使用者不得不顺着走。如此看来，那么开源专利所涉及的这一行业实际则是掌握在开源专利的这一企业之中，牵一发而动全身，这一企业的状况关乎整个行业的状况，行业自主性大大降低，这一行业与其他行业的竞争也就不可同日而语。
4、基于社会公共的利益价值探讨：
基于社会公共利益的价值探讨需从抽象的思维出发，着眼于专利开源模式所产生的宏观价值。专利开源模式因其开放性的特征，会加大先进技术在社会中的流通力度，加强技术信息交往，推而言之，会促进社会整体创新。尽管它很有可能给开源方带来某些负面的影响，但这种负面影响却不是对社会整体利益的负面影响。对于社会公共来说，某一行业创新力度的提升可能会引发连锁反应，带动其他相关产业的发展，进而推动社会整体发展。
综上，专利的开源作为一种新的专利利用方式，其发展存在争议，对于专利开源的方式方法、开源专利的数量范围等都是印象专利开源的重要因素。虽专利开源的利弊衡量是企业是否选择的重要参考因素，但是其给社会或者行业所带来的裨益是不容忽视的。专利制度的设计是为了衡平社会和发明创造者的利益，在目前的发展中受到了许多的诟病，但是制度的发展总是在自我完善的。专利开源就其目前的发展状况而言仍然需要为其寻求一个合理有效的模式来推动其发展，但它的完善将为专利制度带来新的生机，为专利的使用提供一个新的思路。而已上，也仅为笔者的个人见解，敬请批评指正。
参考文献：
[1]冯晓青著：《企业知识产权战略》，知识产权出版社，2015年第4版，第130页。
[2]杨晶. 开源软件对中小企业信息化建设的适用性分析[J]. 企业改革与管理, 2015(21):49-49。
[3]李明德:“计算机软件的知识产权保护(四 )”,《电子知识产权》, 1998年10月, pp28-29。
[4]杨祖宁. 用开源软件代替微软——软件正版化的另一种选择[J]. 中国报业, 2012(24):65-67。
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