涉外国国家标志的商标，如何推定“外国政府同意”？

2018年，日本医事物理股份有限公司申请了第29294619号“nihon medi+physics”商标，指定使用在第5类的“人用药；医药制剂；医用诊断制剂；医用放射性物质；医用同位素”商品上。

2019年3月，原国家工商行政管理总局商标评审委员会作出裁定，认为申请商标含有的“nihon”一词为日本国名，不得作为商标注册及使用。日本医事物理股份有限公司不服裁定，向北京知识产权法院提起行政诉讼。

原告起诉理由如下：一、诉争商标的显著部分是“medi+physics”，整体与日本国名不近似。二、诉争商标已在日本获得注册，应视为日本政府同意使用“nihon”一词。三、在先司法案例已表明，类似商标可以获准注册。

本案的争议焦点是“nihon medi+physics”标志是否违反了《商标法》第十条第一款第（二）项的规定：同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗等相同或者近似的标志不得作为商标使用，但经该国政府同意的除外。

在诉讼期间，原告提交了经过公证认证的日本国特许厅出具的诉争商标在“人用药；医药制剂；医用诊断制剂；医用放射性物质；医用同位素”商品上获准注册的文件，注册时间为2019年8月30日。

近日，北京知识产权法院判决撤销被诉决定，由国家知识产权局重新作出决定。

法官释法

考虑到国家主体的权威性，一般不允许将与外国国家名称、国旗、国徽、军旗等相同或者近似的标志作为商标使用，以免有损国家尊严和社会公共利益。但是，如果外国政府以明示或默示的形式同意此类标志在该国的注册，我国商标法尊重外国主体的行为，并将这种表示作为能否在我国获准注册的重要考虑因素。

判断商标是否与外国国家名称相同或近似，应以相关公众的认知水平为衡量标准。在（2015）知行字第80号案中，最高人民法院指出，相关公众基于知识水平和认知能力，不会认为申请商标整体上与外国国家名称相同或近似的，应认定为未违反《商标法》第十条第一款第（二）项的规定。

第十条第一款第（二）项的但书“经该国政府同意的除外”，既包括明示同意，也包括推定同意。根据《北京市高级人民法院商标授权确权行政案件审理指南》，当事人提交了相同申请人就诉争商标在相同商品或者服务上，已经在该国获准注册的文件的，视为外国政府同意。

本案中，诉争商标由字母组合上部“nihon”和下部“medi+physics”构成，“nihon”具有“日本”的含义。原告在诉讼中及时提交了诉争商标在“人用药；医药制剂；医用诊断制剂；医用放射性物质；医用同位素”商品上已在日本获准注册的证书及公证认证文件，且全案不存在相反的证据，推定为获得了日本政府的同意，诉争商标应予注册。