从《大圣归来》抄袭事件浅议知名电影名称商标保护

　　在中国大陆现有的商标制度及环境下，企业应将知名电影名称在相应类别予以注册，同时将知名电影名称纳入企业商标管理的体系予以持续维护。

　　在中国大陆现有的商标制度及环境下，企业应将知名电影名称在相应类别予以注册，同时将知名电影名称纳入企业商标管理的体系予以持续维护。鉴于近来知名电影商标抢注、侵权的频发及影响，建议商标管理机关主动引用《商标法》第十条一款七项“带有欺骗性”进行调整，未来商标立法中加入“未经著作权人同意不得申请相应类别的商标”，从制度上事前保护知名电影名称权益以及防止公众的混淆误认。

　　一、《大圣归来》抄袭事件

　　据媒体报道，6月30日，浙江横店影视制作有限公司董事长刘志江（横店影视是《大圣归来》的制作方之一）@追赶太阳的人江自流 在微博上怒骂称：“我见过不要脸的，但我没见过这么不要脸的，就连《大圣归来》字体、字迹都跟我们一模一样。”他还曝光了抄袭电影的备案，备案中故事梗概和电影大圣归来情节一样，而新片启动仪式中的片名字体也没有改动。

　　之前的《汽车人总动员》《美人鱼》都发生过类似的事情，引起公众的广泛关注。

　　二、企业应对知名电影名称予以商标管理

　　（一）知名电影名称注册商标的必要性

　　1、著作权不足以承载电影的商业利益 

　　电影一般从著作权的角度予以保护，但是近来电影衍生品的发展给著作权保护带来挑战，即著作权不足以承载电影所带来的商标利益，不足以为电影的衍生品提供法律保护。

　　2、著作权到商标权的变化 

　　电影是作品（著作权）是没有异议的，但是知名的电影如在消费者心中产生深刻的印象，具有区别商品或服务来源的作用，则可以取得商标权，注册商标比未注册商标，保护力度更大。

　　3、漫长的诉讼过程带来的损失 

　　由于在先权利的存在（恶意在先抢注商标或者其他在先权利存在等因素），电影如面临可能的商标侵权，漫长的诉讼过程为电影带来了不可预期的损失，如《轩辕剑传奇》电影。

　　4、知名商品特有名称证据严苛 

　　在知识产权保护领域，反不正当竞争法作为兜底的法律，常常被用来对于非类型化的权利予以保护。与类型化的权利证据比较，知名商品特有名称的证据要求严苛，无法及时有效止损，即时未来胜诉，只是消极的保护，无法主动授权。

　　（二）知名电影名称商标管理的特性

　　1、电影名称的特性 

　　电影作为作品，具有著作权的固有特性，所以知名电影名称至少包括两种类型：

　　一种是像《功夫熊猫》商标案（最高人民法院2014民申字第1033号）中法院所评述的那样“表示的是该电影的名称，用以概括说明电影内容的表达主题，属于描述性使用，而并非用以区分电影的来源。”

　　另一种是不构成描述性使用的电影名称。

　　2、电影的时效性 

　　电影的传播具有时效性，有的电影因为市场的影响，几年后就被消费者所淡忘。而有的电影随着续集的拍摄，愈来愈具有影响力和知名度。

　　3、电影影响范围广 

　　现代传播技术的发展，电影从开拍到首映都会注意宣传，为公众所知晓，进而印象深刻。

　　（三）企业对知名电影名称商标管理

　　1、相应类别申请商标注册 

　　根据不同电影的题材进行相应选择，如果是动画片题材，指定使用在第28类玩具、第41类在线游戏一般不具有显著性，但是在其他类别可以尝试注册。

　　2、监测重于单纯注册 

　　因为商标注册的漫长过程及不可预知的在先权利障碍，电影开拍或者筹划阶段就应该对于商标进行注册，占得在先的申请日，同时对于注册商标相同或类似商标予以监测，筑起第一道防御线。

　　3、诚实信用合理避让 

　　根据商标监测的结果及市场中了解的情况，对于不构成描述性使用的电影名称，应注意市场中在先权利的存在，予以合理避让或者组合使用，筑起第二道防线。

　　三、商标制度建议

　　（一）商标管理机关的管理

　　1、现有的两则保护市场混淆的规定 

　　其一，对于肖像权注册商标是必须要求肖像权人同意的，理由是因为肖像权具有很高的显著性。

　　其二，对于近似商标的转让也是要求相同近似商标必须一起转让，理由是注册的商标分属不同主体会导致市场混淆。

　　2、知名电影名称分属不同市场主体也会导致市场混淆 

　　知名电影名称具有区别商品或服务来源的时候，如果其他市场主体注册商标，会导致公众的混淆误认，同时带来的商标争议及诉讼，浪费社会资源。

　　3、商标管理机关适用《商标法》第十条一款七项“带有欺骗性” 

　　《商标法》第十条一款七项“带有欺骗性，容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认的”。该条款的适用可以有效地发挥商标管理机关商标管理的职能，节约社会资源。

　　因为中国大陆目前是注册制国家，而非使用制国家，所以意图让利害关系人事后去异议或无效争议商标，会增加社会成本，不利于文化事业的发展。

　　（二）未来立法的调整

　　在商标立法中规定，预将知名电影名称注册商标，必须以“未经著作权人同意不得申请相应类别的商标”为条件。

　　在先的知名电影名称的使用所形成的商誉如同肖像权一般，具有人身性（不可分割），在社会上已具有高度的显著性，甚至唯一的对应关系，为了保护该商誉，必须对于在后的商标注册做出限制。

　　四、结语

　　近来，国产电影的繁荣，为单一著作权保护带来挑战，实践中，有尝试用“商品化权”予以保护，有尝试注册防御商标予以保护，但是都属于事后的消极保护，而事前的保护能够有效保护知名电影所创造的商誉，使消费者免受混淆误认之虞。