商业秘密离中国公司有多远——访奥睿律师事务所董事长、全球知识产权团队主席加里·卫斯

加里·卫斯（GaryWeiss）

　　奥睿律师事务所董事长，奥睿知识产权团队主席。他曾代表AMD公司、CNetNetworks，Inc.、基因泰克公司、朗讯科技公司等众多客户参与涉及商业秘密、工业间谍和人才掠夺等方面的民事和刑事诉讼。

　　法制日报：

　　我们注意到，您在商业秘密案件方面屡有建树，当初您为什么选择了商业秘密法这个领域呢？

　　加里·卫斯：

　　我是1983年开始做的律师。之所以选择商业秘密法，是因为商业秘密一直是个争论最敏感的话题，它涉及到人和人之间的关系。一个核心雇员的离开，或者是婚姻失败之后，都有可能涉及到商业秘密。

　　一方面，雇主认为他的知识产权被偷盗了；另一方面，雇员认为自己是在自由就业。这两种截然不同的、互相冲突的两种观念，需要我们按照法律关系来解决，来使他们达到平衡。同时，这里面还包含着很多技术。

　　把人的感情和技术结合起来，这就是一场非常有意义的争论。当最后通过发现事实来解决问题，整个过程非常的刺激，也让人非常有成就感。

　　法制日报：

　　1983年至今美国对商业秘密的保护是怎样一种情况？

　　加里·卫斯：

　　美国关于商业秘密的法律本身，从1983年到现在并没有太大的改变。改变的是，由于高科技的突飞猛进，使得案件涉及的金额越来越大。以前可能是几万美金就结束的商业秘密案，现在却可能要花上亿美金。

　　另外，当时在发现事实过程中寻找的证据都是一些纸质资料或者磁带。现在就完全变了，办公用的大多是手提电脑。我们需要雇佣专家，花费大量时间来检测雇员的电脑带走或者装进过什么。

　　法制日报：

　　您刚才在演讲中提到，一些外国留学生涉嫌商业秘密案。通过这些案子，我们可以得到那些经验、教训？

　　加里·卫斯：

　　外国留学生涉嫌商业秘密案的案子，原被告双方我都曾代理过，当然不是在同一个案子。在目前情况下，大部分外国留学生往往是被告方。因为他们被认为，离开美国回国后，就把技术带回本国。

　　作为被告，他应该立刻就找律师，由律师帮助他分析对方情况，以做一个策划对抗对方的诉讼。

　　首先要分析的就是，看雇主所说的商业秘密是不是商业秘密，也许早就被别人发表过，只是雇主不知道。如果有第三方已经知道或者已经被公开，我们即使拿走了，也不属于商业秘密，雇主就不能对我们采取那样的行动。

　　还有很重要的一点，就是要向法官和陪审团证明，实际上这个案子的雇主并不是针对知识产权的纠纷，他只是想限制对方的竞争，所以以这种名义用打官司的方式来打击对方。实际上，经我们分析发现他对雇员不好，工资很低，限制他们自由就业。所以要让法官相信，这不是商业秘密；还要让法官相信这只是贪得无厌的雇主为了限制对手，设法不让对手参与竞争而使的伎俩。

　　法制日报：

　　以您多年代理商业秘密的工作经验，您对中国企业有哪些建议？

　　加里·卫斯：

　　第一点很重要，首先我想说的是，中国公司的工程师一定要发展自己的知识产权。中国的工程师都很聪明。所以，如果他们发展自己独立的知识产权，就可以避免借用人家的趋势，毕竟借用是要花学费的。如果我们把技术改变一下、改进一下，创新一下，那就变成我们自己的东西了。

　　第二，在美国，很多人包括留学生都没有意识到，当你在一家公司工作时，你在头脑里渐渐形成的想法，哪怕你从来没有把它写下来，然后你就跳槽到了别的公司，并开始实施你的idea，这也属于偷盗行为。因为它是你在原来的公司环境下形成的，你领着公司的薪水，你用公司的器械设备。

　　法制日报：

　　中国公司如果要到美国去投资，关键要做好哪些功课？

　　加里·卫斯：

　　中国公司如果到美国去投资，不管用什么方法来投资，首先都要做到尽职调查。

　　比如购买公司，第一要调查的就是公司的专利。要看公司的产品是否受专利保护，如果不受专利保护，买了就白买，因为谁都可以抄袭它。如果受专利保护，则要看这个专利是否有效，是否侵权。第二要了解这个公司目前是否欠债、是否在诉，你要确定你买的到底是财产还是债务，是财产还是诉讼。第三，你也要了解，公司知识产权的价值到底是多少。

　　对于尽职调查我们往往有一个调查表，表上的内容包括公司的债务、净资产、专利、商标、域名等各是多少，是否处于诉讼状态，是否属于公司所有等，加起来一共有四页多长。

　　此外，我们还应该注意到美国的劳动法。比如在买一家公司的时候，一定要知道公司的工程师、科学家们有没有与公司签订合同，合同是否约定他们在公司工作期间所有的发明创造都属于公司所有。否则，买来之后，这些工程师、科学家们跳槽到别的公司，就会把技术带走了，把财产也带走了。

　　法制日报：

　　您如何评价中国知识产权保护现状？

　　加里·卫斯：

　　虽然很多国家批评中国的知识产权保护不够，但很明显这些年中国的知识产权保护在不断的进步，中国自主研究的产品、技术越来越多，他们越来越多的拥有自己的知识产权，这是个可喜的现象。

　　我们经常看到这样的案子，外国公司在中国法院起诉中国公司，或者中国公司起诉外国公司，法院判决外国公司胜诉。外国公司在中国的知识产权保护得到迅速提高，法院整个知识产权能力也在逐步提高，这也是个非常可喜的进步。

　　当然了，最重要的，真正能让中国知识产权保护得到提高的，是中国公司都拥有自己的知识产权。当中国公司都拥有了自己独立的知识产权，中国知识产权保护的整个局面就会改变了，到时候，对知识产权的保护也才得到真正实现。（记者　朱雨晨）